در 5 ژانویه 2023، کمیسیون تجارت فدرال (FTC) یک قانون پیشنهادی (“قانون پیشنهادی”) را منتشر کرد که به طور کلی شرکت ها را از انعقاد قراردادهای غیررقابتی با کارگران خود منع می کرد، اساساً همه توافقات غیررقابتی موجود را لغو می کرد و نیاز به اطلاع همه موارد جاری داشت. و کارکنان سابق چنین انصرافی.1 FTC طبق بخش 5 قانون کمیسیون تجارت فدرال، که به آژانس اجازه می دهد تا روش های رقابت ناعادلانه را کنترل کند، برای قانون پیشنهادی ادعای اختیار دارد. قانون پیشنهادی تمام قو،ن ایالتی را که مقررات غیررقابتی را مجاز میدانند، منع میکند.
اگر اساساً به شکل پیشنهادی خود تصویب شود، قانون پیشنهادی تقریباً بر هر صنعت در ایالات متحده از جمله صنعت سهام خصوصی و به ویژه بر حامیان مالی در حال ظهور و بازارهای متوسط تأثیر می گذارد. در حالی که استفاده از غیررقابتی در صنعت سهام خصوصی رایج است، اقدامات و حمایت های دیگری وجود دارد که مدیران می توانند در حال حاضر با پیش بینی تصویب قانون پیشنهادی، آن ها را اجرا یا بهبود بخشند.
حامیان سهام خصوصی از میثاق های محدودکننده، از جمله میثاق های غیررقابتی، برای محافظت از منافع تجاری مهم استفاده می کنند. به ،وان مثال، شرکت ها از بندهای غیر رقابتی با بنیانگذاران، سهامداران کلیدی و کارکنان برای محافظت از استراتژی های تجاری، اطلاعات استراتژیک، روش های ارزیابی صنایع برای سرمایه گذاری های بالقوه و مالکیت م،وی استفاده می کنند. این امر به ویژه در مورد مدیران سهام خصوصی در بازار متوسط و نوظهور صادق است، جایی که توسعه و رشد ،ب و کار مدیران به گروه کوچکی از افراد بستگی دارد که ،وماً اطلاعات حساسی در مورد فرآیندهای سرمایه گذاری، مشتریان، سرمایه گذاری های بالقوه و استراتژی ها به اشتراک می گذارند.
همانطور که در هشدار قبلی مشتری K&L Gates ذکر شد، قانون پیشنهادی موارد زیر را ممنوع می کند:2
- مقرراتی که کارمندی را که در قانون پیشنهادی «کارگر» نامیده میشود، از جستجو یا پذیرش استخدام با رقیب پس از پایان کار با کارفرما باز میدارد.
- مقرراتی که کارمند را از راه اندازی تجارتی که پس از خاتمه رابطه کارمند درگیر فعالیت های رقابتی است، باز می دارد. و
- انواع دیگر پیمانهای محدودکننده، که از نظر FTC، از نظر وسعت، به،وان پیمانهای غیررقابتی عمل میکنند که کارمند را از درگیر شدن در هر یک از فعالیتهای فوق منع میکند.
قانون پیشنهادی اصطلاح «کارگر» را به طور گسترده تعریف میکند، و روابط تقریباً در هر سطح مسئولیت در یک شرکت سهامی خاص، از جمله شرکا، افسران، و پرسنل سطح ابتدایی را در بر میگیرد. شرکتهای غیررقابتی صرفنظر از زمینهای که ممکن است در آن مورد استفاده قرار گیرند، ممنوع خواهند بود – به این م،ی که نه تنها در قراردادهای استخدامی شرکت سهامی خاص، بلکه در قراردادهای عملیاتی وسایل نقلیه شرکت عامل حامی-بنیان، در شرکای عام و هدف خاص نیز ممنوع خواهند بود. وسایل نقلیه بهره حمل شده، و در ترتیبات جایزه بهره حمل شده.3
FTC در اطلاعیه خود در مورد قو،ن پیشنهادی خود (NPRM) به تحقیقاتی اشاره کرد که نشان داد استفاده از بندهای غیررقابتی به طور کلی بر رقابت در بازارهای کار تأثیر منفی گذاشته و منجر به کاهش دستمزدها می شود. کاهش رقابت در بازارهای محصول و خدمات؛ و تأثیر منفی بر شکل گیری ،ب و کار، نوآوری و توانایی رقبا برای استخدام کارگران ماهر.4 چه این تأثیرات در صنعت سهام خصوصی احساس شده باشد یا نه، این واقعیت باقی میماند که مقررات غیررقابتی توسط حامیان سرمایه خصوصی نوظهور و متوسط برای محافظت از منافع تجاری مشروع که فراتر از رقابت توسط کارکنان فردی است، استفاده شده است. چنین شرکت هایی پرسنل محدودی دارند و بنابراین ،وماً باید چندین کارکرد کلیدی را در تعداد کمی از افراد ارشد و می، متمرکز کنند. در این شرایط، توانایی یک کارمند جدا شده برای استفاده از نقش خود در یک شرکت رقابتی، خطر قابل توجهی را برای آسیب رساندن به ،ب و کار کلی حامی سرمایه خصوصی در حال ظهور یا متوسط ایجاد می کند. در این شرایط، میثاقهای محدودکننده، از جمله مفاد غیر رقابتی، نقش پررنگتری در حفاظت از حق امتیاز بازی میکنند.
علاقه به حفاظت از ،ب و کار شرکت سهامی خاص از طریق استفاده از قراردادهای غیررقابتی و سایر میثاق های محدود کننده به کل شرکت گسترش می یابد، زیرا پرسنل تقریباً در تمام سطوح یک حامی سرمایه خصوصی در حال ظهور یا متوسط معمولاً به یک شکل یا شکل دیگر دارای یک سهام یا سود مبتنی بر انگیزه که با موفقیت کلی شرکت مرتبط است. بنابراین استفاده نادرست از تخصص اختصاصی که در زمان حضور در شرکت به دست آمده است، بر همه ،، که در موفقیت اقتصادی شرکت سهم دارند، تأثیر می گذارد.
حذف توانایی استفاده از غیررقابتی بر سرمایه گذاران حامیان سرمایه خصوصی نوظهور و متوسط نیز تأثیر دارد. مدیر، که برای اولین بار و در حال رشد هستند، به توانایی ها و سوابق تیم سرمایه گذاری که در حال تصمیم گیری برای ،ید یا دفع سرمایه گذاری هستند، تکیه می کنند. سرمایه گذاران صندوق ،وماً بیشتر به گروه کوچکی از افراد متکی هستند که تیم مدیریتی خاص را تشکیل می دهند، برخلاف حق رای دادن کلی یک حامی سهام خصوصی بزرگ که صدها متخصص سرمایه گذاری را به کار می گیرد. ثبات و قابل پیش بینی بودن پرسنل کلید تصمیم سرمایه گذار برای تخصیص سرمایه و در مذاکره شرایط مهمی مانند مفاد “شخص کلیدی” است. قانون پیشنهادی، در صورت تصویب، مک،سم مهمی برای تقویت چنین ثباتی را حذف میکند و خطر قرار گرفتن در معرض رقابت م،ب پس از ،وج از سوی پرسنل سرمایهگذاری سابق را افزایش میدهد.
هنوز مشخص نیست که آیا قانون پیشنهادی احتمالاً در شکل فعلی آن تصویب می شود یا خیر. تقریباً 25000 نظر از طیف گسترده ای از احزاب و سازمان های علاقه مند ارسال شد. به ،وان مثال، انجمن مشاوران سرمایه گذاری نامه ای را ارائه کرد که در آن این موضع را اتخاذ کرد که ترتیبات غیررقابتی در خدمت یک هدف تجاری مشروع در صنعت خدمات مالی است و توصیه کرد: (1) موافقت نامه های غیررقابتی برای برخی از کارکنان ارشد در توافق نامه های حاکمیتی مجاز باشد. از اصول شرکت و در رابطه با معاملات فروش تجاری؛ (ii) موافقت نامه های غیر درخواست، توافق نامه های عدم افشا، و ترتیبات مشابه به صراحت توسط قانون نهایی مجاز است. و (iii) قانون نهایی باید فقط در آینده اعمال شود.5
صرف نظر از خطوط نهایی این قانون، حامیان سهام خصوصی نیازی به رویکرد انتظار و دید ندارند، به ویژه با توجه به اینکه قانون پیشنهادی در شکل فعلی آن اثر م،ق خواهد داشت. مدیران می توانند اقدامات پیشگیرانه ای برای محافظت از ،ب و کار در حال رشد خود انجام دهند. مفاد غیر رقابتی یکی از چندین میثاق حفاظتی است که توسط حامیان سهام خصوصی استفاده می شود، همراه با مقررات محرمانه بودن، مفاد عدم درخواست کارمند و مشتری، و مقررات عدم تحقیر. مدیران نوظهور و متوسط میتوانند ارزیابی کنند که آیا ترتیبات قراردادی فعلی در موافقتنامههای حاکمیتی مرتبط با صندوق و ترتیبات استخدامی مست،م بهبودهای حفاظتی است که به اندازه کافی بر چنین میثاقهای محدودکننده دیگری تکیه و تقویت میکنند، در صورتی که قانون پیشنهادی، هنگام تصویب، عدم رقابت را لغو کند. میثاق در عین حال، باید تعادل دقیقی وجود داشته باشد تا از ایجاد یک شرط غیررقابتی «عملی» از طریق مجموعه بسیار گسترده ای از میثاق های محدودکننده جلوگیری شود، که FTC در NPRM اشاره کرد که تحت قانون پیشنهادی غیرمجاز است. حامیان مالی نوظهور و متوسط سهام خصوصی همچنین میتوانند نیاز به تخصیص قویتر، فسخ و مفاد بازپرداخت با پرسنل کلیدی را ارزیابی کنند، و انگیزههای اقتصادی برای جلوگیری از ایجاد اختلال در شرکت توسط پرسنل جدا شده که به سمت سرمایهگذاریهای رقیب حرکت میکنند، ارائه دهند.
این اقدامات را می توان با استخدام های جدید یا در اسناد جایزه تشویقی هنگام راه اندازی بودجه جدید انجام داد. با توجه به اینکه پرسنل حامیان سهام خصوصی نوظهور و متوسط بازار معمولاً غرامت مشوق و چشم اندازهای آینده خود را با موفقیت کلی شرکت مرتبط می دانند، امیدواریم اقدامات منطقی تجاری برای محافظت از شرکت در غیاب شرکت های غیررقابتی به ،وان یک مزیت در نظر گرفته شود. همه پرسنل متعهد به حق رای دادن.
بر این اساس، در حالی که استفاده از شرکتهای غیررقابتی توسط حامیان سهام خصوصی رایج است، جایگزینهایی وجود دارد که به شرکت اجازه میدهد تا در صورت اتخاذ قانون پیشنهادی، بدون قرب، ، ملاحظات حفاظتی مشروع، از قانون پیشنهادی پیروی کند. در واقع، مقررات غیررقابتی قبلاً در برخی از ایالتها مانند کالیفرنیا ممنوع است و سهولت اجرای این پیمانها در سایر ایالتها متفاوت است. علاوه بر این، این واقعیت باقی میماند که در حالی که غیررقابتیها اه، مهمی را دنبال میکنند، هزینههای پولی، منابع انس، و اعتباری صرف اجرای قضایی چنین میثاقهایی با،ت. اتخاذ و بهبود روشهای جایگزین برای محافظت از حق امتیاز سهام خصوصی به حامیان سهام خصوصی اجازه میدهد تا پس از تصویب قانون پیشنهادی به اه، مشابهی دست یابند.
ما از کمک شاون گودفرند همکارمان به این نشریه قدرد، می کنیم.
<،on>–،on>
<،on>پانویسها و منابع،on>
1 دیدن، قانون بند غیر رقابتی، 88 فدرال رزرو. Reg. 3482 (پیشنهاد شده در 19 ژانویه 2023) (برای کدگذاری در 16 CFR، pt. 86).
3 تنها حک شده در قانون پیشنهادی، شرایط غیر رقابتی را برای افرادی که حداقل 25 درصد سهام مالکیت در واحد تجاری (یک مالک اصلی) دارند و به دنبال فروش سود خود هستند، اجازه می دهد. این استثنا برای محافظت از ارزش ،ب یک ،بوکار از یک مالک اصلی قبلی است، و بنابراین ممکن است در مواردی که موسس تصمیم میگیرد کار خود را در یک شرکت ، کند تا تجارت رقیب خود را شروع کند، اعمال نشود.
4 رجوع به فوق شود یادداشت 1 در ،مت II.C.
5 دیدن، انجمن مشاور سرمایه گذاری، نامه نظر در مورد قانون پیشنهادی برای بند عدم رقابت (17 آوریل 2023)، https://investmentadviser.org/wp-content/uploads/2023/04/Investment-Adviser-Association-FTC-Non-Compete-Comment-Letter-Filed-Version.pdf.
منبع: https://www.natlawreview.com/article/emerging-and-mid-sized-managers-preparing-ftc-s-proposal-to-eliminate-non-competes